A.D.9.5 Restantvirksomheders begrænset mulighed for at deltage i offentlige udbudsforretninger

Indhold

Afsnittet handler om myndighedernes mulighed for at begrænse restantvirksomheders muligheder for at deltage i offentlige udbudsforretninger.

Afsnittet indeholder:

• Regel
• Baggrund for begrænsningen
• Virksomhedens restance er på 100.000 kr. eller derover
• Virksomhedens restance er mindre end 100.000 kr.
• Dokumentation for pålidelighed

Regel

Der er hjemmel til at udelukke en igangværende virksomhed fra at deltage i offentlige udbudsforretninger, hvis virksomheden har en restance til det offentlige på 100.000 kr. eller derover. Dette beløb er absolut og skal ikke sættes i forhold til virksomhedens størrelse. Se lov nr. 1564 af 12. december 2015, udbudsloven § 135, stk. 3.

Baggrunden for begrænsningen

Formålet med reglerne er at begrænse konkurrenceforvridning og effektivisere restanceinddrivelsen, herunder forebygge at virksomheder oparbejder nye restancer.

Bestemmelsen anvendes ved, at det offentlige (ordregiver) sender et arbejde i licitation. Ordregiveren skal kræve, at virksomheder der giver tilbud (ansøgeren), skal benytte det fælles europæiske udbudsdokument, som foreløbigt bevis for, at ansøgeren ikke har restancer til det offentlige på 100.000 kr. eller derover, se udbudsloven § 148, stk. 1, nr. 1. Før ordregiveren endeligt tildeler kontrakten, skal ordregiveren kræve, at den tilbudsgiver, som ordregiveren har til hensigt at tildele kontrakten fremlægger dokumentation i overensstemmelse med udbudslovens § 152 for de oplysninger, der er afgivet i det fælles europæiske udbudsdokument, jf. udbudslovens § 151, stk. 1. I Danmark sker dette i form af en sker dette i form af en serviceattest.

Hvilke udbud er omfattet af begrænsningen?

Sanktionen gælder kun egentlige udbud, dvs. ikke de tilfælde, hvor det offentlige indgår aftale med en enkelt tilbudsgiver eller indhenter tilbud fra indtil to tilbudsgivere. Derudover forudsættes det, at kontraktens størrelse overstiger tærskelværdierne i udbudslovens § 6. Overstiger kontraktens værdi ikke tærskelværdien, er ordregiveren ikke pålagt, at anvende udelukkelsesgrundene, men har mulighed herfor.

Hvilke restancer er omfattet af begrænsningen?

Loven omfatter alle offentlige krav, der typisk kan opstå i forbindelse med virksomhedsdrift, og gælder både for

• gæld til offentlige myndigheder i Danmark og
• gæld til offentlige myndigheder i udlandet, hvor virksomheden måtte være etableret.

Restancerne skal bestå i gæld til det offentlige, dvs. restancer i form af skatter- og afgifter, samt bidrag til sociale sikringsordninger.

Det er kun gæld, der knytter sig til virksomhedsudøvelsen, som tæller med, dvs. at gæld, der knytter sig til den erhvervsdrivendes personlige forhold, fx skyldige børnepenge, falder udenfor.

Det betyder, at restancer i form af personskat, selskabsskat, indeholdt A-skat, AM-bidrag, told, moms, lønsumsafgift og punktafgifter er omfattet af bestemmelsen.

Hvilke restantvirksomheder er omfattet af begrænsningen?

Begrænsningen gælder over for alle virksomheder, der laver fx bygge- og anlægsarbejder eller sælger varer og tjenesteydelser til det offentlige.

Bestemmelsen gælder ikke i det omfang, kunden er en privat virksomhed.

Hvis en igangværende restantvirksomhed mødes med denne sanktion, betyder det, at virksomheden udelukkes fra at deltage i offentlige myndigheders udbudsforretninger og derved afskæres fra at skabe omsætning og deraf afledt indtjening.

Hvilke offentlige myndigheder er omfattet?

Loven definerer ikke de offentlige myndigheder, men dette forstås i overensstemmelse med FVL kap. 1.

Begrænsningen slår igennem i forhold til både statslige og kommunale myndigheder samt i forhold til regionerne. Dette gælder både

• almindelige forvaltningsmyndigheder
• særlige nævn, råd eller myndigheder, hvis virksomhed udelukkende er af rådgivende karakter
• midlertidige udvalg, kommissioner mv. og
• sammenslutninger af sådanne myndigheder.

Desuden gælder begrænsningen for selvejende institutioner og foreninger, der udøver offentlig virksomhed af omfattende karakter og er undergivet intensiv offentlig regulering, tilsyn og kontrol og eventuelt modtager offentlige driftstilskud. Det kan fx være selvejende institutioner, der udfører opgaver efter serviceloven på grundlag af standardoverenskomster med kommunerne.

Loven omfatter også udbud fra almennyttige boligselskaber.

Dokumentation

Det offentlige må ikke tage imod tilbuddet, uanset gældens størrelse, hvis ansøgeren ikke har indsendt det fælles europæiske udbudsdokument om gælden til det offentlige, se udbudsloven § 159, stk. 2.  Her er ingen valgmulighed, og sanktionen vil blive iværksat, hvis virksomheden ikke indsender det fælles europæiske udbudsdokument. Ordregiveren kan dog under overholdelse af principperne i udbudslovens § 2, anmode ansøgeren om, at supplere, præcisere eller fuldstændiggøre ansøgningen eller tilbuddet, indenfor en passende frist. Anmodningen må ikke føre til, at ansøgeren fremsætter en ny ansøgning.

Det offentlige kan ikke uden virksomhedens samtykke kræve en restanceattest om en tilbudsgivervirksomhed fra en anden offentlig myndighed, hvis virksomheden ikke selv har fremskaffet restanceattesten.

Virksomhedens restance er på 100.000 kr. eller derover

Hvis tilbudsgiverens gæld til det offentlige er på 100.000 kr. eller derover skal den offentlige myndighed, der har et udbud, som udgangspunkt undlade at acceptere virksomhedens tilbud.

Myndigheden kan imidlertid antage tilbud fra en restantvirksomhed, selv om den skylder 100.000 kr. eller derover, hvis virksomheden opfylder én af betingelserne, der er nævnt nedenfor:

• Virksomheden stiller betryggende sikkerhed for den del af gælden, der overstiger 100.000 kr.
• Virksomheden har inden udbudsforretningen indgået og overholdt en betalingsordning for den del af gælden, der overstiger 100.000 kr.
• Samtlige tilbudsgivere har gæld, på 100.000 kr. eller derover
• Såfremt væsentlige samfundsinteresser taler for, at undlade at udelukke en ansøger

Det betyder, at den offentlige myndighed kan acceptere et tilbud fra en virksomhed, hvis tilbudsgiveren senest på accepttidspunktet stiller sikkerhed for betaling af den del af gælden, der overstiger 100.000 kr. på tilbudstidspunktet. Herved ligestilles en tilbudsgiver, hvis gæld til det offentlige med stor sandsynlighed er nedbragt il 100.000 kr. eller mindre med de øvrige tilbudsgivere.

Hvis sikkerhedsstillelsen ikke foreligger på tilbudstidspunktet, må gældserklæringen dog være ledsaget af en tilkendegivelse af, at der vil blive stillet sikkerhed af hensyn til myndighedens behandling af de indkomne tilbud.

De tilbudsgivere, der uafhængigt af tilbudssituationen har truffet aftale med myndighederne om at afvikle den del af det skyldige beløb, der overstiger 100.000 kr. ligestilles på den måde med de tilbudsgivere, hvis gæld ikke er på 100.000 kr. eller derover.

Hvis alle tilbudsgivere har restance på 100.000 kr. eller derover, kan myndigheden antage et tilbud uden sikkerhed og uden betalingsordning. Denne mulighed skal sikre, at offentlige myndigheder, der sender deres forretninger i udbud kan få udført den ønskede opgave, selv om samtlige tilbudsgivere har stor restance til det offentlige.

Virksomhedens restance er på 100.000 kr. eller mindre

Hvis den tilbudsgivende virksomhed har en gæld til det offentlige på mindre end 100.000 kr. har den offentlige myndighed ret, men ikke pligt til at afvise et tilbud fra restantvirksomheder, der har forfalden gæld til det offentlige uanset beløbets størrelse. Det skal fremgå tydeligt af udbudsbekendtgørelsen, hvis ordregiver ønsker at gøre brug af denne mulighed.

Hvis ordregiveren vælger at benytte sig af de frivillige udelukkelsesgrunde, skal det ske under hensyntagen til udbudslovens § 2, herunder proportionalitetsprincippet. Bagatelagtige forhold kan således ikke føre til udelukkelse af ansøgeren. Flere forhold der hver for sig er bagatelagtige, kan dog give anledning til at udelukke ansøgeren.

Dokumentation for pålidelighed

Selvom en ansøger er omfattet af en eller flere ugyldighedsgrunde i udbudsloven, vil en ordregiver alligevel ikke kunne udelukke ansøgeren, såfremt ansøgeren fremlægger dokumentation for, at denne er pålidelig på trods af at denne er omfattet af en eller flere ugyldighedsgrunde, jf. udbudslovens § 138, stk. 1.